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治理商业贿赂必须法治与德治并举

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  [摘要] 目前商业贿赂在我国的某些领域已成为企业运行的“潜规则”,造成了极大的危害。要提高治理商业贿赂的效果,本文认为应该法治和德治并举。
  [关键词] 商业贿赂法治德治
  
  一、 引言
  
  所谓商业贿赂,我国《反不正当竞争法》第八条已明确对其进行了禁止性的规定,即“经营者不得采用财物或其它手段进行贿赂以销售或购买商品。在账外暗中给予对方单位或个人回扣的,以行贿论处;对方单位或个人在账外暗中收受回扣的,以受贿论处。”此后,《关于禁止商业贿赂行为的暂行规定》(简称《暂行规定》)进一步明确指出商业贿赂是指经营者为销售或者购买商品而采用财物或者其他手段贿赂对方单位或者个人的行为。商业贿赂行为的形式多样、名目繁多。既包括商业流通领域中经营者假借促销费、宣传费、赞助费、科研费、劳务费、咨询费、佣金等名义给付对方单位和个人的财物;或者以报销各种费用等方式,给付对方单位或者个人的财物。也包括经营者通过其他利益手段,如为对方提供国内外各种名义的旅游、考察等贿赂行为。这些贿赂行为不仅从根本上扭曲了公平竞争的本质,直接破坏市场竞争秩序和败坏社会风气,而且会引起物价上涨和损害消费者合法权益,最终必然会影响到我国经济的长远健康发展。2006年1月6日,中共中央总书记胡锦涛在中央纪委第六次全会的讲话中,将反商业贿赂列为今年六大要务之一,治理商业贿赂刻不容缓。
  
  二、治理商业贿赂必须德治与法治并举的必要性分析
  
  要治理目前已在不少行业形成为“潜规则”的商业贿赂行为,法治凭借其自身的权威性和强制力,毫无疑问是第一选择,国内不少学者(如程宝库、任建明等)也都持这一观点,甚至提出应专门出台《反商业贿赂法》。法治固然重要,但“法在西方也并未被始终看作解决人类社会问题的良策”1,实践也进一步告诉我们,严刑峻法往往无法真正遏制违法犯罪(尤其是严重的犯罪)行为,不能过高估计法治的作用。因此本文认为,当前时期治理商业贿赂,在法治同时引入道德规范,德法兼治才是治理良方。
  第一,当前我国正处于经济社会变革期,各种经济现象,也包括商业贿赂等经济违法犯罪行为,层出不穷,且花样翻新。而法律往往只明确规定了人们必须遵守的一般行为准则,具有较强的稳定性,这使得法律在适用上往往具有滞后性,很难适应现在这种快速变化的社会,从而不能有效规范经济行为。即使是在市场经济已高度发达的美国,也常会出现一些找不到适用法律或案例的经济案。
  第二,商业贿赂在立法方面,在我国也是近几年才发展起来的。我国在改革开放之前,由于长期实行的是计划经济体制,企业的供、产、销等方面全部由国家计划来调节和控制,这使得我国经济领域中在很长一段时间内几乎没有过回扣等商业贿赂现象。随着改革开放的逐步深入以及社会主义市场经济体制的初步建立与不断完善,市场竞争日趋激烈,但与之相适应的商品市场、金融市场、技术市场、劳务市场等市场体系发育尚不完善,市场运行规则尚不健全,商业贿赂行为便开始出现并迅速蔓延。这导致我国在商业贿赂方面的立法还很不完善,当前阶段很难仅仅通过法律途径根治花样百出的商业贿赂。
  第三,商业贿赂行为大多采取“一对一”的方式进行,无论是行贿方和受贿方都是施害者,商业贿赂发生之时,作为受害者的第三方往往毫不知情,等到发觉自身利益受到损害,可能已在很长时间以后,取证难度极大;此外商业贿赂名目繁多,往往无账可查或账目虚假。商业贿赂具有的这种很强的隐蔽性和复杂性,使得商业贿赂查获难度极大,单靠法治是难以根治的。
  道德作为调整人与人之间的关系的一种社会规范,却和法律起着不同的作用。从历史上看,德治的实质是要求每一个社会成员在与其他社会成员的交往活动中,以及在社会的其他各种活动中,应当遵守一定的行为规范和行为准则,不要随心所欲。当然道德的自律作用机制强制力非常有限,约束力不强。它往往只是通过知情意行,唤起人们的良心,依靠自我觉悟和社会舆论的监督,自觉遵守一定的行为规范。在现代社会中,道德规范不可能成为维护社会秩序的第一选择,但作为法律的辅助工具,道德却能发挥法律无法实现的作用,成为法律的最佳助手。
  总之,法治靠的是“纪律”,靠的是有形的力量;而德治靠的是“自律”,靠的是无形的力量。法治靠的是事后的惩治,达到纠正不法行为,维护社会的正常运行;而德治则通过事先的教育,起到预防不法行为发生的作用。法治与德治功能上的互补性和协同性,决定了只有将它们相互结合才能最大限度地发挥治理商业贿赂行为的作用。
  
  三、 治理商业贿行为必须德治与法治并举的现实可行性分析
  
  从我国目前的实际看,尽管传统的道德受到一定的冲击,但中华民族素有“文明古国”和“礼仪之邦”之称,有着悠久而深厚的道德传统,长期以来古代中国提倡“以德配天”、“明德慎罚”、“德主刑辅”等思想,这些深刻地影响着我们的民族性格、民族心理和民族精神,深刻地影响着广大人民群众的生活方式和精神追求,从而使得德治有着深该的文化传统和社会基础,因此推行德治是切实可行的。另一方面,随着我国市场经济体制的建立和不断完善,目前人们基本上已达成了“市场经济是法治经济”的共识,我国目前在《反不正当竞争法》、《刑法》、《行政监察法》、《关于禁止商业贿赂行为的暂行规定》以及各种行业管理性法规和部门规章中也都已有禁止商业贿赂行为的相关规定,尽管这些规定有些分散,但毕竟已有了一定的基础,因此只要将这些法律和规章中的有关商业贿赂行为的规定进行整合和重组,再借鉴国外的立法经验,建立统一的反商业贿赂法来治理商业贿赂行为也是完全可行的。
  
  四、治理商业贿赂行为必须德治与法治并举的实现途径
  
  “徒善不足以为政,徒法不足以自行”(孟子),在我国当前要有效治理商业贿赂行为,必须要在树立基本道德观念的基础上去完善现行法律体系。
  1.加强道德教育,培育经营者的道德义务感。诚信和公平竞争是市场经济健康发展的客观需要,针对社会转型时期留下的“道德空白”,首要任务就是要构建与社会主义市场经济相适应的道德体系。目前,全国上下掀起了大力提倡“以遵纪守法为荣,以违法乱纪为耻”的社会主义荣辱观的学习,我们应该借这次机会,广泛采取电视、广播、报纸、杂志等新闻媒体积极宣传“守信者”、“守法者”、“守信行为”,谴责“失信者”、“违法者”、“失信行为”,在全社会树立起“人无信不立,市无信则乱”的观念。通过重构道德体系的持续的道德宣传教育,可以在社会上形成一种良好的诚信经营氛围,让经营者更加自觉地诚信经营,鄙视商业贿赂等违法犯罪行为,努力营造公平的竞争环境。
  2.积极建立完善的法律体系,加大执法力度。一方面要做到有法可依和有法必依。上文述及,我国目前的反商业贿赂立法较为分散,不仅给发现和处罚商业贿赂行为带来了很大的困难,而且也为一些不法经营者钻法律空子,扰乱市场竞争秩序提供了可乘之机。因此,要治理商业贿赂行为,必须要建立完善的法律体系,真正做到有法可依和有法必依,要明确商业贿赂行为的执法主体,克服不少部门“什么都管,什么都不管”的现实情况。值得注意的是,立法要引入道德要求,使所立之法是适应现代社会道德要求的“良法”。另一方面要做到执法必严和违法必究。法律具有全社会必须共同遵守的强制力。针对现实中一些执法机关不敢处罚一些有背景、有根基的商业贿赂行为人,最终草草结案了事的情况,已经严重影响了法律的权威性和公正性,必须严格禁止。
  参考文献:
  [1]冯爱红:《论德治与法治的系统辩证关系》,《系统辩证学学报》,2005年第1期
  [2]周丽琴:《市场经济条件下德治与法治的几点思考》,《理论月刊》,2006年第1期
  [3]罗必良主编:《新制度经济学》,山西经济出版社
  
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